Le développement de l’agrivoltaïsme est encouragé par la loi n°2023-175 du 10 mars 2023 relative à l’accélération de la production d’énergies renouvelables (dite loi « APER ») et ses décrets d’application, qui définissent un cadre spécifique aux installations agrivoltaïques. Toutefois, la multiplication de ces installations soulève l’inquiétude d’une partie du monde agricole et d’associations de protections de l’environnement, qui dénoncent le risque de spéculation de la terre agricole, un détournement de sa vocation nourricière, son artificialisation, ainsi que la dégradation de la qualité de vie des agriculteurs en augmentant leur dépendance à l’égard du secteur industriel. Nous proposons ici un petit mode d’emploi synthétique, à l’usage des particuliers et associations, sur les procédures à suivre et les arguments à soulever pour contester l’implantation d’une installation agrivoltaïque.
Les règles applicables à l’implantation d’installations photovoltaïques sur des terres agricoles issues du régime antérieur à la loi n°2023-175 du 10 mars 2023 ne seront pas abordées, dès lors que de tels projets se sont probablement réalisés, avec éventuellement une contestation devant les tribunaux administratifs, ou bien purgés de tout contentieux en raison de l’expiration des délais de recours. Par conséquent, nous nous concentrerons sur le nouveau régime juridique applicable aux installations photovoltaïques sur des terres agricoles, issu de la loi APER et de ses décrets d’application.
I. Quelles sont les règles encadrant l’implantation des installations photovoltaïques sur des terres agricoles ?
Le régime juridique issu de la loi n°2023-175 du 10 mars 2023 relative à l’accélération de la production d’énergies renouvelables (dite loi « APER ») distingue deux types d’installations photovoltaïques sur des terres agricoles :
Les nouvelles dispositions du code de l’énergie tendent à garantir la stabilité de l’activité agricole en dépit de l’installation de panneaux solaires.
Ainsi, en premier lieu, l’article L. 314-36 du Code de l’énergie encadre la définition des installations agrivoltaïques au regard de divers critères destinés à protéger l’usage des terres agricoles.
Outre la définition évidente, selon laquelle une installation agrivoltaïque est une « installation de production d’électricité utilisant l’énergie radiative du soleil », et « dont les modules sont situés sur une parcelle agricole », l’alinéa 1 de l’article L. 314-36 Code de l’énergie ajoute que ces installations doivent contribuer « durablement à l’installation, au maintien ou au développement d’une installation agricole ».
Les alinéas suivants précisent d’autres caractéristiques auquel le projet agrivoltaïque doit répondre, pour pouvoir se prétendre comme tel. Il doit ainsi :
L’ensemble de ces critères sont définis et précisés par un décret n° 2024-318 du 8 avril 2024 relatif au développement de l'agrivoltaïsme et aux conditions d'implantation des installations photovoltaïques sur des terrains agricoles, naturels ou forestiers (c.f articles R. 314-108 et suivants du Code de l’énergie).
Attention : les dispositions issues du décret du 8 avril 2024 ne sont applicables qu’aux dossiers déposés à compter du 9 mai 2024.
Le décret du 8 avril 2024 a été complété par l’arrêté du 5 juillet 2024 relatif au développement de l'agrivoltaïsme et aux conditions d'implantation des installations photovoltaïques sur des terrains agricoles, naturels ou forestiers. Cet arrêté détaille notamment le montant des garanties financières qui peuvent être exigées par le préfet pour la remise en état du terrain d’implantation, ainsi que les modalités de contrôle et de suivi des installations agrivoltaïques.
En second lieu, si les installations projetées ne répondent pas à la définition et aux critères de l’agrivoltaïsme, elles peuvent toutefois être compatibles avec l’exercice d’une activité agricole dans les conditions fixées par les articles L. 111-29 et suivants du code de l’urbanisme. Ces installations ne peuvent être implantées que sur des terrains identifiés par un document-cadre, c’est-à-dire soit sur des terres incultes, soit sur des terres non exploitées depuis au moins le 10 mars 2013 (articles L. 111-29 et R.111-56 à R. 111-61-1 du code de l’urbanisme). Le document-cadre est établi sur proposition de la chambre départementale d’agriculture pour le département concerné, par arrêté préfectoral pris après avis simple de la Commission de préservation des espaces naturels, agricoles et forestiers, dite CDPENAF (article L. 111-29 du code de l’urbanisme).
De façon commune, l’article L. 111-31 du code de l’urbanisme prévoit que la CDPENAF rend un avis conforme sur le projet d’installation photovoltaïque sur des terres agricoles (qualifié d’agrivoltaïque ou pas). Autrement dit, si la CDPENAF rend un avis défavorable sur le projet, le préfet est obligé de rejeter la demande de permis de construire ou de s’opposer à la déclaration préalable déposée par le porteur de projet. Cet avis de la CDPENAF vaut pour toutes les procédures administratives nécessaires aux projets photovoltaïques sur des terres agricoles.
Dans le présent mode d’emploi, nous nous concentrerons sur les installations agrivoltaïques.
Le code de l’urbanisme édicte les règles générales d’implantation des installations agrivoltaïques (articles L. 111-28 et suivants), qui sont précisée par le code de l’énergie en raison de leurs spécificités (articles L. 314-36 et suivants et R. 314-108 et suivants).
Par ailleurs, l’article L. 112-1-3 du Code rural et de la pêche maritime soumet les projets d'installations agrivoltaïques, au même titre que les projets ayant des conséquences négatives sur l’activité agricole, à la réalisation d'une étude préalable agricole, qui comprend au minimum :
La CDPENAF rend également un avis simple et motivé sur l’étude préalable agricole (article D. 112-1-21 du Code rural et de la pêche maritime).
L’étude préalable agricole est un document important auquel se référer pour contester le caractère agrivoltaïque d’une installation au regard des critères susmentionnés, fixés par le Code de l’énergie.
Ainsi, les installations agrivoltaïques sont soumises à une diversité de normes, qui rend la compréhension de leur régime juridique complexe.
II. Quelles procédures doivent être mises en œuvre pour réaliser un projet d’agrivoltaïsme ?
Dans le présent mode d’emploi, nous nous concentrerons sur les dispositions applicables aux installations agrivoltaïques en matière d’urbanisme et d’environnement.
Il y a lieu de distinguer les procédures d’urbanisme selon la puissance électrique, la taille et la situation géographique de l’installation agrivoltaïque que vous souhaitez contester. La puissance d’un projet photovoltaïque peut être connue dans les informations se trouvant dans le dossier de déclaration préalable, de demande de permis de construire, et dans l’étude d’impact le cas échéant.
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Puissance de l’installation
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Conditions
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Procédure d’urbanisme |
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< 3kWc |
Hauteur au-dessus du sol < 1,80 m
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Aucune formalité (article R. 421-2 du Code de l’urbanisme)
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< 3kWc |
Hauteur au-dessus du sol > 1,80 m
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Déclaration préalable (article R. 421-9 du Code de l’urbanisme)
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< 3kWc |
Peu importe leur hauteur, installations implantées sur le sol ou ombrière, et situées dans le périmètre des sites patrimoniaux remarquables, dans les abords des monuments historiques, dans un site classé ou en instance de classement, dans les réserves naturelles, dans les espaces ayant vocation à être classés dans le cœur d'un futur parc national et à l'intérieur du cœur des parcs nationaux
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Déclaration préalable (article R. 421-11 du Code de l’urbanisme)
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3 kWc ⩽ P < 3MWc
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En dehors du périmètre des sites patrimoniaux remarquables, des abords des monuments historiques et des sites classés ou en instance de classement
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Déclaration préalable (article R. 421-9 du Code de l’urbanisme)
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3 kWc ⩽ P < 3MWc
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Dans le périmètre des sites patrimoniaux remarquables, des abords des monuments historiques et des sites classés ou en instance de classement
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Permis de construire (article R. 421-1 du Code de l’urbanisme) |
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⩾ 3MWc
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Permis de construire (article R. 421-1 du Code de l’urbanisme)
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L’autorité compétente pour délivrer le permis de construire ou un récépissé valant décision de non-opposition à déclaration préalable d’une installation agrivoltaïque est le préfet (articles L. 422-2 et R. 422-2 du Code de l’urbanisme).
Les installations agrivoltaïques doivent également respecter les dispositions du Code de l’environnement et du Code forestier.
Au titre du code de l’environnement, l’installation agrivoltaïque peut être soumise à évaluation environnementale (article R. 122-2 du code de l’environnement). Cette soumission est obligatoire pour les installations d’une puissance égale ou supérieure à 1 MWc, ou après examen au cas par cas pour les installations d’une puissance égale ou supérieure à 300 kWc .
Lorsqu’un projet est soumis à évaluation environnementale, il doit obligatoirement faire l’objet d’une étude d’impact. En outre, si le projet se situe sur ou à proximité d’un site Natura 2000, une évaluation des incidences Natura 2000 peut également être exigée (articles L. 414-1 et L. 414-4 du code de l’environnement).
Dans ce cas, une enquête publique doit être organisée (articles L. 123-1 et suivants et R. 123-1 et suivants du Code de l’environnement). Vous serez informé de l’organisation de l’enquête publique au moins quinze jours avant son ouverture, par voie dématérialisée (en principe sur le site internet de la préfecture), par voie d'affichage sur le ou les lieux concernés par l'enquête, et selon l'importance et la nature du projet, par voie de publication locale (articles L. 123-10 et R. 123-11 du Code de l’environnement).
En outre, selon la nature de ses incidences, la réalisation d’un projet d’installation agrivoltaïque peut être soumise par exemple, à une procédure au titre de la loi sur l’eau (formalités ‘IOTA’), à la délivrance d’une dérogation espèces protégées, ou encore à la délivrance d’une autorisation de défrichement. Lorsqu'une autorisation environnementale est requise, elle tient lieu de ces décisions (article L. 181-2 du code de l’environnement).
La déclaration préalable ou la demande de permis de construire précise, s’il y a lieu, que le projet a déjà fait l’objet de demandes d’autorisation ou de déclaration au titre d’une autre législation que celle du code de l’urbanisme (notamment au titre de la loi sur l’eau, ou autorisation de défrichement), et/ou que les travaux doivent faire l’objet d’une dérogation espèces protégées (articles R. 431-5 et R. 431-35 du Code de l’urbanisme). Ainsi, la communication du dossier de déclaration préalable ou de permis de construire vous permettra de connaître l’ensemble des autres décisions qui conditionnent la réalisation du projet d’installation agrivoltaïque.
En outre, le dossier joint à la déclaration préalable ou à la demande de permis de construire comprend l’étude d’impact ou la décision de l'autorité chargée de l'examen au cas par cas dispensant le projet d'évaluation environnementale, ou encore le dossier d’évaluation des incidences du projet sur un site Natura 2000 (articles R. 431-16 et R. 431-36 du Code de l’urbanisme).
Vous avez le droit d’accéder à ces documents en application des articles L. 300-1 et suivants du Code des relations entre le public et l’administration.
III. Comment constituer votre dossier pour préparer votre recours ?
Pour constituer votre dossier, il convient de se rendre en préfecture pour demander la communication de toutes les pièces du dossier, et notamment:
Il convient de prendre connaissance de ces pièces, et d’identifier les éléments du projet qui sont les plus problématiques. Pour ce faire, l’avis de l’autorité environnementale est précieux. On peut par exemple, identifier les impacts paysagers du projet, les effets sur les espèces, les mesures d’évitement, de réduction et de compensation, la surface agricole perdue. Il est également intéressant de repérer et d'analyser les avis défavorables au projet, qu’ils proviennent d’une collectivité locale, ou de la population lors de l’enquête publique.
Vous pouvez également vous rendre en mairie pour demander des renseignements sur les règles d’urbanisme applicables. En particulier, nous vous conseillons de demander si le terrain sur lequel va être implantée l’installation agrivoltaïque est situé dans le périmètre des sites classés ou en instance de classement, des sites patrimoniaux remarquables, et dans les abords des monuments historiques. Vous pouvez toutefois généralement trouver ces informations par vous-même sur le site http://atlas.patrimoines.culture.fr/atlas/trunk/.
IV.Quels recours exercer ?
A. Recours administratif
Les décisions administratives exigées au titre du droit de l’urbanisme et du droit de l’environnement peuvent toutes faire l’objet de recours. Toutefois, elles sont soumises à des législations distinctes, et doivent donc être contestées séparément.
Ces décisions peuvent en premier lieu faire l’objet d’un recours gracieux devant le préfet. Un recours gracieux est une demande de retrait de la décision du préfet, adressée à celui-ci par LRAR. Les preuves d'envoi et de réception doivent être conservées. Les délais de recours gracieux sont identiques aux délais de recours contentieux, qui seront détaillés ci-après pour chaque décision.
Toutefois, il convient de préciser que l’exercice d’un recours gracieux contre les décisions adoptées dans le cadre de la réalisation d’une installation agrivoltaïque d'une puissance égale ou supérieure à 5 MW ne proroge pas le délai de recours contentieux (article R. 311-6 du Code de justice administrative). Ainsi, pour contester un projet d’installation agrivoltaïque d'une puissance égale ou supérieure à 5 MW, il est plus utile d’effectuer directement un recours contentieux auprès du tribunal administratif territorialement compétent.
Si vous décidez d’exercer un recours gracieux, ce recours doit obligatoirement être notifié au bénéficiaire et à l’auteur de la décision, dans les 15 jours par LRAR, qu’il s’agisse d’une décision d’urbanisme (article R. 600-1 du code de l’urbanisme), ou de l’autorisation environnementale (R. 181-51 du code de l’environnement). A défaut votre recours contre la décision administrative sera irrecevable, c’est-à-dire que le juge ne statuera pas sur le bien-fondé de votre requête.
B. Recours contentieux
1. Points d’attention pour la contestation de l’autorisation d’urbanisme (permis de construire ou décision de non-opposition à déclaration préalable) ou de l’autorisation environnementale
a. Les délais de recours généraux
Pour la contestation de l’autorisation d’urbanisme, le délai de recours est de deux mois à compter de l’affichage sur le terrain du permis de construire ou de la déclaration préalable (article R. 600-2 du Code de l’urbanisme). Cet affichage doit être continu, et visible et lisible depuis la voie publique. Il doit permettre aux tiers, à la seule lecture de ce panneau, d'apprécier l'importance et la consistance du projet (Conseil d’État, 6ème et 5ème chambres réunies, 25/02/2019, 416610). Par exemple, l’affichage est incomplet et irrégulier s’il ne permet pas aux tiers d’estimer la hauteur de la construction (Conseil d’État, 6ème et 5ème chambres réunies, 25/02/2019, 416610), ou d’avoir connaissance de leur droit au recours dans les conditions fixées par l’article A424-17 du code de l’urbanisme (Conseil d’État, 9ème et 10ème sous-sections réunies, 01/07/2010, 330702). Ainsi, si le panneau d’affichage s’était malencontreusement déchiré et envolé, le délai de 2 mois ne saurait être opposé.
Pour rappel, l’exercice d’un recours gracieux auprès du préfet ne proroge pas ce délai pour les installations agrivoltaïques d’une puissance égale ou supérieure à 5 MW.
Si vous ne connaissez pas la date d’affichage sur le terrain du permis de construire ou de la déclaration préalable, sachez qu’il reviendra au pétitionnaire de prouver la date d’affichage. Le meilleur moyen pour lui d’apporter cette preuve est de recourir aux services d’un huissier de justice. Dans ce cas, l’existence d’un constat d’affichage réalisé par huissier se trouve généralement mentionnée sur le panneau d’affichage lui-même. Toutefois, aucun texte n’impose à l’huissier de vous indiquer la date de son constat, et en principe, ceux-ci ne le font pas. Par prudence, il convient alors de déposer un recours, même sommaire, au maximum 2 mois après la date de la décision administrative contestée.
Si un huissier n’a pas été requis, le pétitionnaire peut apporter la preuve de la date précise de l’affichage du panneau par tous moyens (certificat d’intervention, attestations de technicien, photographies…).
De la même façon vous pouvez également apporter des preuves, par tout moyen, justifiant de l’absence totale d’affichage ou que celui-ci était irrégulier, par exemple en ce qu’il était illisible. Il est toutefois recommandé d’avoir recours au service d’un huissier. Son intervention est facturée entre 400 et 500 euros TTC, et peut éventuellement être prise en charge par votre assurance juridique.
Si l’affichage du panneau n’est pas prouvé, ou est irrégulier, ce délai de 2 mois ne sera pas opposable. La requête devra alors être introduite dans l’année suivant le moment où il est raisonnable de penser que vous avez eu connaissance de la décision administrative, par exemple, lorsque les travaux ont démarré.
Concernant l’autorisation environnementale, le délai de recours contentieux est de deux mois à compter de l’affichage de l’arrêté à la mairie du lieu d’implantation du projet ou de la publication sur le site internet de la préfecture du département (article R. 181-50 du code de l’environnement). C’est la dernière formalité accomplie qui fait courir le délai.
Pour rappel, l’exercice d’un recours gracieux auprès du préfet ne proroge pas ce délai pour les installations agrivoltaïques d’une puissance égale ou supérieure à 5 MW (article R. 311-6 du Code de justice administrative).
Le recours contentieux doit obligatoirement être notifié au bénéficiaire et à l’auteur de la décision, dans les 15 jours par LRAR, qu’il s’agisse d’une décision d’urbanisme (article R. 600-1 du code de l’urbanisme), ou de l’autorisation environnementale (R. 181-51 du code de l’environnement). A défaut votre recours devant le tribunal administratif sera irrecevable.
b. Les délais de recours en cas de référé et cristallisation des moyens
Si vous souhaitez engager un recours en référé contre la décision d’urbanisme, c’est-à-dire une action contentieuse donnant lieu à une décision provisoire, rendue rapidement, dans l’attente du jugement au fond, il convient également d’être vigilant quant au délai.
Ainsi, un recours en référé suspension (article L. 521-1 du Code de justice administrative) contre une décision d’utilisation ou d’occupation des sols - qui concerne notamment les installations agrivoltaïques - doit être exercé avant l'expiration du délai fixé pour la cristallisation des moyens soulevés devant le juge saisi en premier ressort. Dans ce cas, et par exception à la règle de principe, la condition d’urgence est présumée (article L. 600-3 du Code de l’urbanisme).
Cette date de cristallisation des moyens est automatiquement fixée à deux mois à compter de la communication aux parties du premier mémoire en défense, sauf prolongation fixée par le président lorsque l’affaire le justifie (art. R. 600-5 du Code de l’urbanisme). Cela signifie qu’à partir de ce moment, il ne sera plus possible d’invoquer de nouveaux arguments dans la procédure au fond.
En cas de dépassement du délai, le recours en référé sera rejeté comme irrecevable : les moyens soulevés ne seront même pas étudiés.
Par exemple :
c. La qualité et l’intérêt pour agir
Il faut distinguer les conditions de recevabilité du recours d’une association, de celles des particuliers.
Ø Pour une association
Pour qu’une association puisse agir en justice elle doit avoir la qualité pour agir, laquelle comprend la capacité juridique et l’intérêt pour agir.
Pour avoir la capacité juridique, l’association doit :
En outre, l’association doit, pour que son action soit déclarée recevable par le juge administratif :
Ø Pour les requérants particuliers
Il est conseillé, dans tous les cas, que l’action contentieuse soit également menée par des particuliers riverains de l’installation agrivoltaïque.
Les particuliers ne sont recevables que si la construction, l'aménagement ou le projet autorisé sont de nature à affecter directement leurs conditions d'occupation, d'utilisation ou de jouissance du bien qu'ils détiennent ou occupent régulièrement ou pour lequel ils bénéficient d'une promesse de vente, de bail, ou d'un contrat préliminaire mentionné à l'article L. 261-15 du code de la construction et de l'habitation (article L. 600-1-2 du code de l’urbanisme). Le juge administratif apprécie strictement cette condition de recevabilité. Ainsi, pour justifier d’un intérêt qui lui donne qualité à agir, le requérant doit préciser l’atteinte qu’il invoque « en faisant état de tous éléments suffisamment précis et étayés de nature à établir que cette atteinte est susceptible d'affecter directement les conditions d'occupation, d'utilisation ou de jouissance de son bien » (CE, 10 juin 2015, n° 386121).
Le juge administratif considère qu’un voisin immédiat d’un projet d’occupation ou d’utilisation des sols justifie, en principe, d’un intérêt à agir lorsqu’il fait état d’éléments relatifs à la nature, à l’importance ou à la localisation du projet de construction (CE, 13 avril 2016, n° 389798).
Il a déjà été jugé que l’implantation d’un parc photovoltaïque à proximité du terrain des requérants était de nature à affecter les conditions de jouissance de leur bien, au regard de la nature et de l’ampleur du projet, de la proximité du terrain des requérants et des conséquences du projet sur les requérants, comme par exemple des nuisances esthétiques telles qu’une perte de vue, des nuisances sonores liées aux travaux ou au stationnement, ou une perte de valeur vénale du bien (voir par exemple CAA Marseille, 28 décembre 2021, n° 19MA03660 et CAA Marseille, 9 mars 2021, n° 19MA00002).
S’agissant de l’autorisation environnementale, l’intérêt à agir des tiers intéressés s’apprécie au regard des inconvénients ou des dangers (articles R. 181-50 et L. 181-3 du code de l’environnement) :
Autrement dit, les tiers ne sont recevables à contester une autorisation environnementale devant le juge administratif que dans les cas où les inconvénients ou les dangers pour les intérêts précités sont de nature à affecter par eux-mêmes leur situation.
2. La forme du recours
Pour contester un projet d’installation agrivoltaïque soumis à autorisation environnementale, vous pourrez former les recours suivants :
La décision d’urbanisme et l’autorisation environnementale étant des actes administratifs distincts, il convient de déposer deux requêtes distinctes, qui doivent obligatoirement :
L’autorisation d’urbanisme doit être contestée devant le tribunal administratif dans le ressort duquel se trouve l’installation agrivoltaïque litigieuse, tandis que l’autorisation environnementale doit être contestée devant le tribunal administratif dans le ressort duquel le préfet qui a adopté l’arrêté a son siège. En pratique, il y a de grandes chances que le tribunal administratif territorialement compétent soit le même pour connaître de tous vos recours.
Si vous n’êtes pas représenté par un avocat, vous pouvez adresser votre/vos requête(s) à la juridiction soit par courrier en recommandé, soit par voie électronique et dématérialisée au moyen de Télérecours citoyens.
3. Le fond du recours : quels arguments faire valoir au sein de la requête présentée au tribunal administratif ?
Dès lors que plusieurs autorisations administratives peuvent être contestées, des procédures et des règles distinctes s’appliquent.
a. La contestation des autorisations d’urbanisme
Pour tenter d’obtenir l’annulation d’une décision de non-opposition à déclaration préalable ou d’un permis de construire une installation agrivoltaïque par le juge administratif, vous pouvez invoquer des moyens de légalité externe et des moyens de légalité interne.
Les moyens de légalité externe visent à vérifier que l’acte a bien été pris par une autorité compétente, dans les formes et selon la procédure requise. A l’appui des conclusions à fin d’annulation d’une décision de non-opposition à déclaration préalable ou d’un permis de construire une installation agrivoltaïque, les moyens de légalité externe suivants sont invocables (liste non exhaustive) :
Attention : un vice de procédure, même fondé, n’est susceptible d’entacher la décision d’illégalité que lorsque l’omission de la formalité ou l’irrégularité commise a été de nature à exercer une influence déterminante sur la décision prise ou à priver le public d’une garantie (Conseil d'État, Assemblée, 23/12/2011, 335033, Publié au recueil Lebon, Danthony).
En outre, dans le domaine de l’urbanisme, le caractère incomplet du dossier n’est susceptible d’entacher la décision d’illégalité que dans « le cas où les omissions, inexactitudes ou insuffisances entachant le dossier ont été de nature à fausser l'appréciation portée par l'autorité administrative sur la conformité du projet à la réglementation applicable » (Cour administrative d’appel de Marseille, 14 mars 2019, n°17MA02080). Ce n’est donc que si l’insuffisance est de nature à tromper sur le respect des règles d’urbanisme que celle-ci sera sanctionnée.
Enfin, même si le juge retient que l’irrégularité soulevée a été de nature à exercer une influence sur la décision attaquée ou a privé le public d’une garantie, il ne prononcera pas l’annulation de la décision si le vice est susceptible d’être régularisé (cf. articles L. 600-5 et L. 600-5-1 du Code de l’urbanisme). Dans ces cas, le juge va « sursoir à statuer » et offrir au pétitionnaire un délai pour qu’il prenne les mesures permettant de mettre fin au vice constaté.
Ainsi, en pratique, les vices de légalité externe n’entrainent que très rarement l’annulation de la décision attaquée.
Les moyens de légalité interne touchent à la légalité intrinsèque de la décision, c’est-à-dire son bien-fondé. A l’appui des conclusions à fin d’annulation d’une décision de non-opposition à déclaration préalable ou d’un permis de construire une installation agrivoltaïque, les moyens de légalité interne suivants sont invocables (liste non exhaustive) :
Remarque : pour rappel, il est important de consulter l’étude préalable agricole pour identifier les critères requis pour qualifier une installation d’agrivoltaïque, auxquels le projet que vous souhaitez contester ne répondrait pas.
A noter : le décret n°2023-1408 du 29 décembre 2023 prévoit que les installations agrivoltaïques ne sont pas comptabilisées dans la consommation d’espaces naturels, agricoles et forestiers lorsqu’elles respectent les critères qu’il fixe, ainsi que les critères fixés par l’arrêté n°96-23 du 29 décembre 2023 définissant les caractéristiques techniques des installations de production d’énergie photovoltaïque exemptées de prise en compte dans le calcul de la consommation d’espaces naturels, agricoles et forestiers (sous réserve du dernier alinéa de son article 1er).
b. La contestation d’une autorisation environnementale
S‘agissant de projets photovoltaïques sur des terres agricoles, plusieurs autorisations au titre du code de l’environnement, du code forestier ou du code du patrimoine peuvent être requises. Si chaque cas présente des spécificités, on peut principalement penser aux autorisations suivantes :
Pour rappel, lorsqu’elle est requise, l’autorisation environnementale tient notamment lieu de dérogation espèces protégées, d’autorisation de défrichement, de décision IOTA (article L. 181-2 du code de l’environnement). Ainsi, vous n’aurez pas besoin de contester distinctement chacune de ces décisions.
Dans le présent mode d’emploi, nous nous concentrerons sur l’hypothèse de la contestation d’une autorisation environnementale unique. Toutefois, la plupart des moyens évoqués peuvent être soulevés à l’encontre de chaque décision délivrée séparément pour la réalisation d’un projet d’installation agrivoltaïque qui ne serait pas soumis à autorisation environnementale.
Ø La contestation de l’autorisation environnementale en tant qu’elle vaut dérogation espèces protégées
En principe, il est interdit de détruire ou perturber les espèces protégées, ainsi que de détruire, d’altérer ou de dégrader leurs habitats naturels (article L. 411-1 du Code de l’environnement). Cependant, l’article L. 411-2 du Code de l’environnement permet la délivrance d’une dérogation espèces protégées. Ainsi, lorsqu’un projet d’installation agrivoltaïque comporte un risque suffisamment caractérisé pour les espèces protégées que les mesures d’évitement et de réduction proposées ne permettent pas de diminuer (CE, avis, 9 décembre 2022, n°463563), le pétitionnaire doit déposer une demande de délivrance d’une dérogation espèces protégées auprès du préfet.
Le préfet peut répondre favorablement à cette demande si les conditions cumulatives suivantes sont remplies :
Attention : la loi APER a introduit une présomption d’existence d’une RIIPM pour les projets d’installations de production d’énergies renouvelables satisfaisant à certaines conditions (article L.411-2-1 du Code de l’environnement). Pour les projets d’installation produisant de l’électricité d’origine photovoltaïque, l’existence d’une RIIPM est présumée si la puissance prévisionnelle totale de l’installation est supérieure ou égale à 2,5 MWc, ou si la puissance totale du parc de production photovoltaïque raccordé au territoire métropolitain continental est inférieure à l’objectif maximal de puissance du parc de production photovoltaïque sur ce territoire défini par le décret relatif à la programmation pluriannuelle de l’énergie en vigueur à la date de la demande de dérogation espèces protégées (articles L. 211-2-1 et R. 211-1 du code de l’énergie). Avant l’entrée en vigueur de la loi APER, le juge administratif avait déjà annulé des dérogations espèces protégées pour défaut de RIIPM (pour un exemple concernant un projet de parc photovoltaïque, voir TA Montpellier, 26 mars 2024 n°2303820).
L’annulation d’une dérogation espèces protégées pour ce motif sera désormais particulièrement complexe concernant, notamment, la réalisation d’un projet d’installation agrivoltaïque. En revanche, une dérogation espèces protégées délivrée pour la réalisation d’un projet d’installation agrivoltaïque pourra toujours être annulée par le juge administratif si le pétitionnaire ne démontre pas qu’il n’existait pas d’autre solution satisfaisante (voir par exemple TA Orléans, 13 février 2025, n°2402086), ou si cette dérogation nuit au maintien, dans un état de conservation favorable, des populations des espèces concernées dans leur aire de répartition naturelle.
Quels arguments faire valoir ?
Pour tenter d’obtenir l’annulation d’une dérogation espèces protégées dans le cadre de l’implantation d’une installation agrivoltaïque, les moyens de légalité externe suivants peuvent être invoqués (liste non exhaustive) :
Attention : un vice de procédure, même fondé, n’est susceptible d’entacher la décision d’illégalité que lorsque l’omission de la formalité ou l’irrégularité commise a été de nature à exercer une influence déterminante sur la décision prise ou à priver le public d’une garantie (Conseil d'État, Assemblée, 23/12/2011, 335033, Publié au recueil Lebon, Danthony).
Les moyens de légalité interne suivants peuvent également être invoqués (liste non exhaustive) :
Ø La contestation de l’autorisation environnementale en tant qu’elle vaut autorisation de défrichement
Cette situation n’est pas susceptible de se présenter en pratique, puisqu’elle suppose le déboisement d’un terrain en vue de mettre fin à sa destination forestière, alors les installations agrivoltaïques sont par hypothèse installées sur des parcelles agricoles.
Toutefois, si le cas se présentait, pour tenter d’obtenir l’annulation d’une autorisation de défrichement dans le cadre de l’implantation d’une installation agrivoltaïque, vous pouvez reprendre les moyens de légalité externe exposés ci-dessus pour la contestation d’une dérogation espèces protégées (hormis ceux relatifs à l’avis du CNPN, qui n’est pas requis).
Les moyens de légalité interne suivants peuvent également être invoqués (liste non exhaustive) :
Ø La contestation d’une autorisation environnementale en tant qu’elle vaut décision de non-opposition à déclaration au titre de la loi sur l’eau ou autorisation IOTA
Lorsque le projet d’installation agrivoltaïque est susceptible d’avoir un impact sur l’eau ou les milieux aquatiques, il doit faire l’objet d’une déclaration ou d’une demande d’autorisation au titre de la loi sur l’eau (articles L.214-1 et suivants du Code de l’environnement), en application de la nomenclature fixée à l’article R. 214-1 du Code de l’environnement.
En pratique, le mode de fixation des structures supports des panneaux photovoltaïques, les routes ou le poste de transformation nécessaires à la réalisation et au fonctionnement du projet d’agrivoltaïsme peuvent entraîner une imperméabilisation des sols. De plus, cette imperméabilisation, ainsi que l’inclinaison des panneaux photovoltaïques, peuvent engendrer une augmentation des ruissellements des eaux de pluie et un risque de débordement des bassins situés en aval du terrain d’implantation, par exemple.
Ainsi, s’agissant des projets agrivoltaïques, les rubriques 2.1.5.0 et 3.3.1.0 relatives respectivement aux rejets d’eaux pluviales et à l’assèchement de zones humides sont les plus souvent rencontrées.
Pour tenter d’obtenir l’annulation d’une décision de non-opposition à déclaration IOTA ou d’une autorisation IOTA dans le cadre de l’implantation d’une installation agrivoltaïque, vous pouvez reprendre les mêmes moyens de légalité externe exposés ci-dessus pour la contestation d’une dérogation espèces protégées (hormis ceux relatifs à l’avis du CNPN, qui n’est pas requis).
Les moyens de légalité interne suivants peuvent également être invoqués (liste non exhaustive) :
c. Les conséquences de l’annulation de l’autorisation environnementale sur le projet d’installation agrivoltaïque
Si le juge reconnaît un vice fondé, il doit, après avoir constaté que les autres moyens ne sont pas fondés, même après l’achèvement des travaux :
Cette obligation du juge limite donc les cas d’annulation d’une autorisation environnementale, notamment sur le fondement d’un moyen de légalité externe.
L'annulation de l’autorisation environnementale n’entraînera pas celle de l’autorisation d’urbanisme, qui est une décision distincte. En revanche, elle empêchera la réalisation des travaux nécessaires à la réalisation du projet d’installation agrivoltaïque, ou obligera le pétitionnaire à les arrêter s’ils avaient commencé, dès lors que l’autorisation d’urbanisme ne peut pas être exécutée sans l’autorisation environnementale (article L. 181-30 du code de l’environnement).
4. En pratique, comment combiner ces procédures ?
En conclusion, s’agissant d’un projet photovoltaïque sur des terres agricoles, deux types d’autorisations administratives doivent, selon les cas, être délivrées, et peuvent donc faire l’objet d’un recours. D’une part la décision d’urbanisme, d’autre part l’autorisation environnementale, celle-ci pouvant couvrir différentes décisions relatives à l’environnement.
Ce sont des décisions distinctes : elles sont soumises à des règles différentes (y compris s’agissant des délais de recours), et les moyens qui peuvent être invoqués pour les contester sont propres à chacune d’elles. De plus, tous les projets d’installations agrivoltaïques ne sont pas soumis à la délivrance de chacune des décisions présentées. Par exemple, un projet pourrait n’être soumis qu’à déclaration préalable et autorisation de défrichement, tandis qu’un autre sera soumis à la délivrance d’un permis de construire, d’une dérogation espèces protégées, et d’une déclaration au titre de la loi sur l’eau.
Ainsi, vous pouvez choisir, selon votre stratégie et vos chances de succès, de ne contester qu’une ou certaines des décisions qui conditionnent l’implantation d’une installation agrivoltaïque. Vous pouvez par exemple décider de contester le permis de construire et la dérogation espèces protégées, mais de ne pas contester l’autorisation de défrichement. Vous pouvez également décider de contester toutes les décisions dont la délivrance est nécessaire à la réalisation du projet d’agrivoltaïsme contesté.
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